孙瑱律师：哈喽各位，欢迎来到咱们的PE法律桥播客！今天咱聚焦一个能让投资人抓头发、创始人拍桌子的话题——对赌回购权的行权期限！这玩意儿在法律圈的争议，比咱小区大妈抢特价鸡蛋还激烈，风险防控更是得比防电诈还上心，咱这就开唠！
杨春宝律师：哎这话题我可感兴趣了，直接开聊呗！
孙瑱律师：咱先得给这对赌回购权定个性——它到底是啥"脾气"？司法实践里的看法，那差得可不是一星半点。
杨春宝律师：可不是嘛，就跟网上吵架分两派似的。一派说它是"请求权"，意思就是你能冲对方喊"喂，该履行义务了啊"！这种话，诉讼时效是三年，期间你只要喊一嗓子"我要行权"，时效就跟手机充电似的，能中断能中止，能立马续上。
孙瑱律师：那另一派呢？听着就不一样？
杨春宝律师：另一派太狠了，说它是"形成权"！这玩意儿跟武侠小说里的独门暗器似的，你单方面发个功，法律关系说变就变——产生、变更、消灭，全凭你一句话！这就跟合同解除权差不多，讲究个"除斥期间"，就一年！过了这村没这店，权利直接蒸发，连个响儿都听不见。
孙瑱律师：我的天，这性质认定差得也太远了吧？对当事人影响得多大啊！
杨春宝律师：可不是咋地！上海一中院2023年有个案子，就把回购权当成形成权，结果投资人因为过了一年除斥期间，直接败诉，那心情估计跟夏天怀里揣了根冰棍似的，透心凉！但如果换个法院，说不定就认成请求权，结果那就是天差地别。
孙瑱律师：那法答网说的"六个月合理期间"，岂不是火上浇油？难怪吵翻了天！
杨春宝律师：是啊！这可是最高法院层面，头一回对没约定行权期限的情况，给出这么个说法。它说合理期间不能超六个月，过了这期限再行权，就当你自动放弃了。
孙瑱律师：这不是比形成权还狠？形成权还有一年除斥期间呢。它这才六个月，打个对折！它这有效吗？
杨春宝律师：虽说这不是司法解释，但代表了最高法院法官的倾向性意见，那分量，就跟大厨做菜放的那勺关键盐似的，直接改味儿！上海一中院去年有个案子，直接把一审认定的一年合理期间，咔嚓改成六个月了，那叫一个干脆！但北京二中院不这么想，它觉得法答网这意见只是最高法院法官的倡导性推荐，非强制性要求，关键是它不应该有溯及力，要是回购条件在2024年8月前就成就了，那"六个月"？不好意思，用不上！
孙瑱律师：怎么感觉跟不同地方吃辣程度似的，差别特大？仲裁那边呢？是不是更灵活？
杨春宝律师：仲裁就跟跳街舞似的，主打一个freestyle！上海金融法院都明说了，法院判决管不着仲裁庭。仲裁庭得看具体情况，哪怕过了六个月，只要有合理的行权障碍，或者觉得不公平，该支持还是会支持，主打一个实事求是。
孙瑱律师：那对私募管理人来说，在回购权行权的时候，踩坑的地方是不是特别多？
杨春宝律师：那可不！就跟走夜路没灯似的，一不小心就崴脚。这第一坑，条款设计太模糊。行权期限啥时候起算？逾期了有啥后果？全没说清楚，到时候真出问题，哭都找不着调。
孙瑱律师：还有啥坑？
杨春宝律师：第二坑，错过行权时机。要么是内部决策流程跟老太太缠脚布似的，又臭又长；要么是一门心思跟对方协商，总觉得能谈拢，结果等反应过来，黄花菜都凉了。只能反问自己：时间都去哪儿了？
孙瑱律师：还有更容易忽略的吧？
杨春宝律师：第三坑，操作不规范，这最容易被忽视！比如行权通知不用书面形式，或者写得稀里糊涂跟天书似的，等上了法庭，拿不出有力证据，太考验律师了。
孙瑱律师：那私募管理人该咋整，才能把风险挡在门外呢？
杨春宝律师：得建个"三维防控体系"，从协议预防到操作执行，再到争议应对，全方位无死角！比如协议里，行权期限得写明白，考虑到法答网那意见的存在，最好别超一年。最好连通知文本都提前弄成附件，固定下来，省得日后扯皮。
孙瑱律师：那条款设计上，还有啥要特别注意的细节？
杨春宝律师：得明确三个事儿，跟报菜名似的清清楚楚。第一是期限起算点，比如从回购条件成就那天开始算；第二是期限长短，一般建议六个月到一年，太短太长都不合适；第三是逾期行权的后果，比如直接丧失权利，写清楚了才没人敢含糊。
孙瑱律师：操作层面呢？有啥讲究？
杨春宝律师：操作上得有投后跟踪机制，如果没约定行权期限，六个月没到就得拉响预警！通知送达方式也得留好证据，录音、录像、快递签收单，一个都不能少，必要时甚至要做公证，不然说不清楚。
孙瑱律师：通知内容也得讲究吧？
杨春宝律师：太重要了！得具体到跟写菜谱似的：基于啥原因行权，回购价咋算的，钱得打到哪个账户，越详细越好，不然权利行使起来都费劲。
孙瑱律师：争议应对呢？
杨春宝律师：争议应对就得提前准备，证据得收集固定好，对方的财产线索也得摸清楚，真到了要行权的时候，才能手起刀落，不拖泥带水。
孙瑱律师：摸财产线索很难吧？特别是卷款跑路的。
杨春宝律师：确实非常难。但是，只要找对人，总还有希望。我们最近就帮客户调查到一个创始股东在美国的房产和公司。
孙瑱律师：美国的财产线索都能调查？厉害的！其他地方呢？
杨春宝律师：香港、新加坡、英国等等都有办法。
孙瑱律师：今天这波关于回购权性质争议、法答网回复意见的不同理解，还有私募管理人操作风险和防控建议，是不是跟吃了顿满汉全席似的，干货满满？
杨春宝律师：可不是嘛！欢迎大伙儿在评论区也说说您的想法。这期就到这儿，下期咱再扒别的法律干货，拜拜咯！
律师简介
杨春宝，一级律师（正高级职称），大成（上海）律师事务所高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募股权与投资基金专业带头人，上海涉外法律人才库成员。复旦大学法学学士（1992）、悉尼科技大学法学硕士（2001）、华东政法大学法律硕士（2001）。
杨律师执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，涵盖大金融、大健康、房地产和基础设施、TMT、展览业、制造业等行业。2004年起多次入选The Legal 500“私募基金”和“公司与商业”榜单，并多次受到Asia Law Profiles特别推荐或点评，2016年起连续入选国际知名法律媒体China Business Law Journal“100位中国业务优秀律师”，荣获Leaders in Law - 2021 Global Awards“中国年度公司法专家”称号；连续荣登《中国知名企业法总推荐的优秀律师》推荐名录；多次荣获Lawyer Monthly及Finance Monthly“中国TMT律师大奖"和“中国并购律师大奖"等奖项。杨律师代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行“要案头条”。
杨律师具有上市公司独立董事任职资格，系华东理工大学法学院兼职教授、复旦大学法学院实务导师、华东政法大学兼职研究生导师、上海交通大学私募总裁班讲师、上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》《企业全程法律风险防控实务操作与案例评析》《完胜资本2：公司投融资模式流程完全操作指南》等16本专著。杨律师执业领域为：公司、投资并购和私募基金，资本市场，TMT，房地产和建筑工程，以及上述领域的争议解决。电邮：chambers.yang@dentons.cn
孙瑱，北京大成（上海）律师事务所合伙人。孙律师在执业前先后在美国沃茨、英格索兰和阿尔卡特朗讯等全球500强企业担任全球、亚太区或中国区总裁或副总裁执行助理，积累了丰富的企业运营管理经验，并具备非常优秀的中英文双语沟通和协调能力。孙律师出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》并发表数十篇并购、基金、电商领域的文章。孙律师擅长领域为：私募股权投资、企业并购、电商和劳动法律事务。电邮：sun.zhen@dentons.cn
杨春宝一级律师简介
常见法律问题
对赌协议中的回购权到底属于请求权还是形成权，这会直接影响我的行权期限怎么算？
回购权性质认定存在请求权说与形成权说两派观点，直接决定适用诉讼时效三年还是除斥期间一年。请求权说认为系给付请求权，行权只需催告即可中断时效，依据民法典第一百八十八条、第一百九十五条；形成权说认为单方意思表示即生法律效力，适用一年除斥期间且不得中断中止，参考上海一中院（2023）沪01民终XXXX号案例。实务建议：起草协议时明确约定行权通知送达即视为行权生效，并保留书面催告证据；投资人应在知悉对赌触发条件起算日一年内发出律师函或提起诉讼，避免因法院适用形成权说导致权利灭失。
如果法院认定回购权是形成权，我错过了除斥期间还有救济途径吗？
形成权除斥期间一经届满权利实体灭失，原则上无法律救济途径，法院不受当事人抗辩限制可依职权审查。依据民法典第一百五十二条、最高法院关于民事诉讼证据若干规定第一百条，除斥期间不适用中止、中断、延长规则。实务建议：若对赌触发条件存在争议，主张起算点为条件成就确定之日而非约定期限届满日；主张对方欺诈、胁迫导致延误行权，依据民法典第一百四十八条请求撤销；或主张对方确认债务、履行义务构成放弃除斥抗辩权，但举证责任极重，需保留微信、邮件、会议纪要等书面确认证据。
在起草对赌条款时，如何约定行权机制才能最大程度规避性质认定争议导致的败诉风险？
建议采用双轨制行权条款：明确约定投资人发出书面行权通知即产生回购义务（形成权特征），同时约定若通知被认定为催告亦视为行使请求权，并约定回购价款支付期限、股权过户配合义务等给付细节。依据民法典第五百七十七条、第七百零九条锁定违约责任与物权期待权保护。实务要点：1.指定送达地址并约定以邮寄送达日期为准；2.约定行权通知不可撤销；3.设置补充行权窗口期（如触发条件成就后6-12个月内均可行权）；4.约定创始人/公司配合办理工商变更登记为先决条件，若拒绝配合不影响债权实现；5.保留公证送达、律师见证证据链。
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