依据《中华人民共和国反垄断法》（以下简称《反垄断法》）、《国务院关于经营者集中申报标准的规定》（以下简称《规定》）和《经营者集中申报办法》（以下简称《办法》）等相关法律法规，达到申报标准的经营者集中，经营者应当事先向商务部申报，未申报的不得实施集中。为方便经营者申报，商务部反垄断局对其于2009年1月5日公布的《关于经营者集中申报的指导意见》进行了修订，现予以公布，供经营者参考。
第一条 本指导意见所称经营者集中，是指《反垄断法》第20条所规定的下列情形：
（一）经营者合并；
（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；
（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。
第二条 本指导意见所称申报标准，是指《规定》第三条所规定的下列标准：
（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；
（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。
第三条 经营者集中所指的控制权，包括单独控制权和共同控制权。
判断经营者是否通过交易取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响（控制权和决定性影响以下统称为“控制权”），取决于大量法律和事实因素。集中协议和其他经营者的章程是重要判断依据，但不是唯一的依据。虽然从集中协议和章程中无法判断取得控制权，但由于其他股权分散等原因，实际上赋予了该经营者事实上的控制权，也属于经营者集中所指的控制权取得。判断经营者是否通过交易取得其他经营者的控制权，通常考虑包括但不限于下列因素：
（一）交易的目的和未来的计划；
（二）交易前后其他经营者的股权结构及其变化；
（三）其他经营者股东大会的表决事项及其表决机制，以及其历史出席率和表决情况；
（四）其他经营者董事会或监事会的组成及其表决机制；
（五）其他经营者高级管理人员的任免等；
（六）其他经营者股东、董事之间的关系，是否存在委托行使投票权、一致行动人等；
（七）该经营者与其他经营者是否存在重大商业关系、合作协议等。
控制权取得，可由经营者直接取得，也可通过其已控制的经营者间接取得。
第四条 对于新设合营企业，如果至少有两个经营者共同控制该合营企业，则构成经营者集中；如果仅有一个经营者单独控制该合营企业，其他的经营者没有控制权，则不构成经营者集中。
第五条 营业额包括相关经营者上一会计年度内销售产品和提供服务所获得的收入，扣除相关税金及其附加。
本指导意见第二条所称“在中国境内”，是指经营者产品或服务的买方所在地在中国境内。包括经营者从中国之外的国家或地区向中国的出口，但不包括其从中国向中国之外的国家或地区出口的产品或服务。
本指导意见第二条所称“在全球范围内”，包括在中国境内的营业额。
金融业营业额的计算，按照《金融业经营者集中申报营业额计算办法》执行。
第六条 参与集中的单个经营者的营业额应当为下述经营者的营业额总和：
（一）该单个经营者；
（二）第（一）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；
（三）直接或间接控制第（一）项所指经营者的其他经营者；
（四）第（三）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；
（五）第（一）至（四）项所指经营者中两个或两个以上经营者共同控制的其他经营者。
参与集中的单个经营者的营业额不包括上述（一）至（五）项所列经营者之间发生的营业额，也不包括其在上一会计年度或之前已出售或不再具有控制权的经营者的营业额。
参与集中的单个经营者之间或者参与集中的经营者和未参与集中的经营者之间有共同控制的其他经营者，参与集中的单个经营者的营业额应当包括被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额，且此营业额只计算一次。
如果参与集中的单个经营者之间有共同控制的其他经营者，则参与集中的所有经营者的合计营业额不应包括被共同控制的经营者与任何一个共同控制他的参与集中的经营者，或与后者有控制关系的经营者之间发生的营业额。
如果参与集中的经营者被两个或两个以上经营者共同控制，其营业额应包括所有控制方的营业额。
第七条 在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者的一部分时，如果卖方在交易后对被出售部分不再拥有控制权时，则对于卖方而言，只计算集中涉及部分的营业额。
上述规定主要包括两种情形：一是在出售资产的情况下，卖方对被出售的资产不再拥有控制权，则只计算该资产所产生的营业额；二是在出售目标公司全部或部分股权的情况下，卖方在交易完成后对目标公司不再拥有控制权，则只计算该目标公司的营业额。
第八条 相同经营者之间在两年内多次实施的未达申报标准的经营者集中，应当视为一次集中交易，集中发生时间从最后一次交易算起，该经营者集中的营业额应当将多次交易合并计算。经营者通过与其有控制关系的其他经营者实施的上述行为，依照本条款处理。
第九条 在反垄断局决定立案审查前，经营者可就已申报或拟申报的经营者集中，向反垄断局申请商谈。反垄断局将根据商谈申请方提供的信息，就其关心的问题提供指导意见。
商谈不是经营者集中申报的必经程序，经营者自行决定是否申请商谈。
第十条 商谈申请应当以书面方式，通过传真、邮寄等方式提交反垄断局。商谈申请须包括如下内容：
（一）交易概况、交易各方的基本信息等文件和资料；
- 拟商谈问题；
- 参与商谈人员的姓名、国籍、单位及职务；
- 建议的商谈时间；
- 联系人及其联系方式等。
第十一条 商谈涉及的交易应是真实和相对确定的，且拟商谈的问题应与拟申报或已申报集中直接有关。商谈的问题可以包括：
（一）交易是否需要申报。包括相关交易是否属于经营者集中，是否达到申报标准等；
（二）需要提交的申报文件资料。包括申报文件资料的信息种类、形式、内容和详略程度等；
（三）具体法律和事实问题。包括如何界定相关商品市场和相关地域市场、是否符合《关于经营者集中简易案件适用标准的暂行规定》等；
（四）就申报和审查程序提供指导。包括申报的时间、申报义务人、申报和审查的时限、简易案件申报程序、非简易案件申报程序、审查程序等；
（五）其他相关问题。例如交易是否存在未依法申报问题等。
第十二条 反垄断局收到商谈申请后，根据案件具体情况及拟商谈问题确定是否以及如何安排商谈。
对于商谈申请内容不完整的，反垄断局可以要求经营者提交补充资料。经营者应当在反垄断局规定的时间内补交。
第十三条 通过合并方式实施的经营者集中，由参与合并的各方经营者申报；其他方式的经营者集中，由取得控制权的经营者申报，其他经营者予以配合。
在同一案件中，有申报义务的经营者是两个或两个以上时，可以约定由其中一个经营者负责申报，也可以共同申报。约定一个经营者申报而没有申报的，其他有申报义务的经营者不因上述约定而减免其未依法申报法律责任。
申报义务人未进行集中申报的，其他参与集中的经营者可以提出申报。
第十四条 申报人应当在集中协议签署后，集中实施前向商务部申报。
以公开要约方式收购上市公司的，已公告的要约收购报告书可视同为已签署的集中协议。
第十五条 申报人应在能够提交符合《反垄断法》第23条规定的申报文件、资料后提出申报。
申报人将申报文件、资料经商务部行政事务服务中心提交反垄断局，行政服务中心向申报人出具《商务部行政事务服务中心申办事项受理单》。受理单仅表示已收到申报材料，并不表示反垄断局已立案审查。
第十六条 反垄断局应对申报人提交的文件、资料进行审核。
申报人提交的文件、资料不完备、不完整或不准确的，应当在反垄断局规定的时限内补充、修改、澄清和说明。
反垄断局审核后，认为申报文件、资料（包括补充的文件、资料）符合《反垄断法》第23条规定的，应当立案审查，并经由行政服务中心向申报人递送立案通知。
第十七条 申报人应当通过《经营者集中反垄断审查申报表》客户端申报软件，选择填报《经营者集中反垄断审查申报表》或《经营者集中简易案件反垄断审查申报表》编辑申报文件材料，该客户端申报软件可以在商务部反垄断局网站（）下载。
第十八条 在申报后发生申报人知悉或应当知悉的重大变化，或发生应披露的新情况的，申报人应及时书面通知反垄断局。
对于申报后发生实质性变化的交易，申报人应将该交易作为一次新的集中重新申报。
第十九条 符合下列情形之一的，申报人可以书面申请撤回申报：
（一）交易不属于经营者集中的；
（二）集中未达到申报标准的；
（三）集中符合本指导意见第二十五条规定的；
（四）集中发生实质性变化，需要重新申报的；
（五）集中各方放弃交易的。
对于符合上述情形的交易，反垄断局审核后应书面同意其撤回。
第二十条 申报的文件、资料应当包括如下内容：
（一）申报书。申报书应当载明参与集中的经营者的名称、住所、经营范围、预定实施集中的日期。申报人身份证明或注册登记证明，境外申报人须提交当地有关机构出具的公证和认证文件。委托代理人申报的，应当提交经申报人签字的授权委托书；
（二）集中对相关市场竞争状况影响的说明。包括：集中交易概况；集中的动机、目的和经济合理性分析；相关市场界定；参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；主要竞争者及其市场份额；市场集中度；市场进入；行业发展现状；集中对市场竞争结构、行业发展、技术进步、国民经济发展、消费者以及其他经营者的影响等；
（三）集中协议。包括：各种形式的集中协议文件，如协议书、合同以及相应的补充文件等；
（四）参与集中的经营者经会计师事务所审计的上一会计年度财务会计报告；
（五）反垄断局要求提交的其他文件资料。
第二十一条 除本指导意见第二十条要求提供的文件、资料外，申报人可以自愿提供有助于反垄断局对该集中进行审查和做出决定的其他文件、资料，如地方政府和主管部门等有关方面的意见，支持集中协议的各类报告，包括集中交易的可行性研究报告、尽职调查报告、行业发展研究报告、集中策划报告以及交易后前景发展预测报告等。
第二十二条 申报人提交纸质申报文件、资料的同时，应当提交内容相同的光盘电子文档。纸质申报文件、资料应合理编辑装订，以附件形式提供的文件材料，应提供附件目录，并以易于查找的方式标明每一个附件的名称及位置。电子文档应合理组织以方便查阅。
第二十三条 申报人应当提交中文撰写的文件、资料。文件、资料的原件是外文书写的，应当提交中文翻译件和外文原件。文件、资料为副本、复印件或传真件的，应当根据反垄断局的要求出示原件供验证。
相关外文文件、资料较长的，申报人可以提交中文摘要和外文原件。反垄断局可以根据工作需要要求申报人补充提交全部文件的中文翻译件。
对于申报文件、资料中的外国公司等外文专有名词，须提交中文译名。
第二十四条 申报人应当同时提交申报文件、资料的书面保密版本和公开版本，以及包括上述全部内容的电子光盘各一套。申报人应当对申报文件、资料中的商业秘密和其他需要保密的信息进行标注。
第二十五条 经营者集中有下列情形之一的，可以不向商务部申报：
（一）参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产的；
（二）参与集中的每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。
第二十六条 简易案件申报参考《关于经营者集中简易案件申报的指导意见（试行）》。
第二十七条 申报人故意隐瞒重要情况，拒绝提供相关材料、信息，或者提供虚假材料、信息的，反垄断局可以不予立案，已立案的可以撤销相关立案决定，并根据《反垄断法》第52条规定追究相关经营者或个人的法律责任。
第二十八条 经营者可以自行商谈、申报，也可以依法委托其他人代理。
经营者委托其他人代理的，应出具授权委托书。
第二十九条 经营者集中未达申报标准，经营者自愿申报的，反垄断局收到申报文件、资料后经审核认为有必要立案的，应当按照《反垄断法》的规定进行立案审查并作出决定。
在前款所述申报和立案审查期间，参与集中的经营者可以自行决定是否暂停实施其交易，并承担相应的后果。
第三十条 反垄断局对在办理经营者集中商谈和申报工作中知悉的商业秘密和其他需要保密的信息承担保密义务。
杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
如何判断一项交易是否需要申报经营者集中？
判断一项交易是否构成需要申报的经营者集中，需要从两个层面分析：首先，交易是否属于反垄断法意义上的经营者集中，即是否构成经营者合并、通过取得股权或资产取得对其他经营者的控制权、或者通过合同等方式取得控制权或能够施加决定性影响。控制权的判断需综合考量多个因素，包括交易目的与未来计划、交易前后股权结构变化、股东大会及董事会的表决机制与组成、高级管理人员任免、股东之间的关联关系（如委托投票、一致行动人协议）、重大商业关系或合作协议等。实践中，即使集中协议未明确赋予控制权，但若因股权分散等原因导致实际上的控制权，也视为控制权取得。其次，需评估营业额是否达到法定申报标准：参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者在中国境内营业额均超过4亿元人民币；或者在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，且至少两个境内营业额超过4亿元。营业额计算需遵循集团合并口径，扣除集团内部交易，并注意金融业等特殊行业的计算规则。此外，相同经营者之间两年内多次实施的未达申报标准的集中，应合并计算营业额视为一次集中。若交易构成集中且达到申报标准，则必须在实施前向反垄断局申报，否则将面临未依法申报的法律风险，包括被责令暂停实施、恢复原状或处以罚款。实务中，建议在交易结构设计阶段即进行初步评估，必要时可申请商谈以获取指导。
营业额如何计算？特别是集团内部交易如何处理？
营业额的计算是经营者集中申报的核心要素之一，其规则复杂且需严格遵循法定口径。根据指导意见，营业额包括经营者上一会计年度内销售产品和提供服务所获得的收入，扣除相关税金及附加。在中国境内是指买方所在地在中国境内，包括从境外向中国出口的部分，但不包括从中国向境外出口的部分；全球范围内则包括中国境内的营业额。对于参与集中的单个经营者，其营业额应计算该经营者及其全部控制链条下相关经营者的营业额总和，具体包括：该经营者本身、其直接或间接控制的其他经营者、直接或间接控制该经营者的其他经营者、上述控制方控制的其他经营者、以及上述各方共同控制的其他经营者。但需注意，上述所有经营者之间相互发生的营业额（即内部交易）应当扣除，不予计入；同时，已在上一会计年度或之前出售或不再具有控制权的经营者的营业额也不计入。对于共同控制的企业，若参与集中的经营者之间共同控制某企业，则该共同控制企业与第三方发生的营业额应计入参与集中的单个经营者的营业额，但仅计算一次，且不得重复计算。在部分收购情形下，若卖方在交易后对被出售部分不再拥有控制权，则卖方仅计算集中涉及部分的营业额（如出售资产时仅计算该资产产生的营业额，出售股权时仅计算目标公司营业额）。此外，金融业营业额的计算有专门的《金融业经营者集中申报营业额计算办法》，需另行参照。实务中，经营者应完整梳理集团股权结构及控制关系，准确归集营业额，避免因漏算或误算导致申报义务判断错误。建议在交易前进行模拟测算，并保留相关财务证明文件。
申报前是否可以申请商谈？商谈的流程和注意事项有哪些？
在正式申报前，经营者可以就已申报或拟申报的经营者集中向反垄断局申请商谈，以获取关于交易是否需要申报、申报材料要求、相关市场界定、简易案件适用等问题的指导意见。商谈并非必经程序，经营者可自行决定是否申请。商谈申请应以书面方式通过传真或邮寄提交，内容需包括交易概况、各方基本信息、拟商谈问题、参与人员名单及职务、建议商谈时间、联系人及联系方式等。反垄断局将根据案件具体情况及拟商谈问题决定是否安排商谈，若申请内容不完整，可能被要求补充资料。商谈涉及的问题应真实且相对确定，常见问题包括：交易是否属于经营者集中及是否达到申报标准；需要提交的申报文件资料的具体种类、形式和详略程度；如何界定相关商品市场与地域市场；是否符合简易案件标准；申报和审查的时限及程序（包括简易与非简易案件的区别）；以及是否存在未依法申报问题等。商谈过程中，经营者应提供充分的信息以便反垄断局给出有针对性的指导。需注意，商谈意见不具有法律约束力，但可为后续正式申报提供重要参考。此外，经营者可以自行商谈或委托代理人办理，委托时应出具授权委托书。商谈期间，反垄断局对知悉的商业秘密承担保密义务。实务中，对于复杂交易或涉及新业态的交易，建议充分利用商谈程序以降低合规风险，但要注意商谈时间可能影响交易进度，需提前规划。
以上内容仅供参考，不构成法律意见。如需专业法律服务，请联系杨春宝一级律师：chambers.yang@dentons.cn
