法律桥网友lemin_cai咨询：我司（境内企业）控股股东之一为香港公司，该股东拟将所持有的股权转让（溢价转让）给另一家境外企业。请问：
1、如何办理该股权转让手续？能否提供详细的作业流程？
2、完成该股权转让需要多长时间（包括境内企业办理完毕变更手续）？
3、两个境外企业之间的股权转让（溢价）转让是否适用香港的法律和税法？是否需要向大陆税务机关缴纳预提所得税？
4、两个境外企业之间的股权转让金是否需要受中国外汇管理局控制？
广州辛巴哥哥律师解答：1、法律规定合营一方转让股权，须经另一方同意。从操作上，一般的程序如下：召开董事会或股东会，作出有关股权转让的决议，同时制作合营另一方放弃优先购买权的声明，然后签订股权转让协议书，修改公司章程，接着到外经贸局申请批准取得批文后，再到工商局办理股权转让登记的手续。
2、所需要的时间，如果文件准备齐全，审批操作规范的话，大概两三个月。
3、该股权转让行为发生在两个境外企业之间，根据中国法律的规定，此类民事法律行为属于“涉外民事法律行为”，可以由协议的双方当事人选择处理合同争议所适用的法律（例如：香港法律）。如果没有做出选择的，则适用跟本合同最密切联系的国家的法律（很可能是大陆的法律）。（但中国法律规定，合营企业合同、合作企业合同只能适用中国法律。）
4、我国现行税法规定，外国企业转让其在中国境内外商投资企业的股权取得的转让收益（超过其出资额的那部分收益），应按20%的税率缴纳预提所得税。
5、资金在中国境外流通，则不受中国外汇管理局控制。
（本文作者：杨春宝律师，来自：公司投资律师，引用及转载应注明作者与出处。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
香港公司转让境内企业股权给另一香港公司需办哪些手续？
境内企业股东向另一境外企业转让股权，首先必须经过合营他方的同意。实务操作中，企业需遵循严谨的内部与外部程序。第一步是召开董事会或股东会，形成同意股权转让的决议；第二步是制作并由合营他方出具放弃优先购买权的声明；第三步是双方签订正式的股权转让协议书，并根据新股东情况修改公司章程；第四步是携带相关文件到当地商务主管部门（原外经贸局）申请审批并取得批文；最后一步是凭批文到工商行政管理部门办理股权变更登记手续。整个流程若文件准备齐全且审批规范，通常需要两到三个月的时间。风险提示方面，企业应特别关注合营他方优先购买权的放弃程序是否完备，以及商务部门审批材料的合规性，避免因程序瑕疵导致审批受阻或延误。常见争议焦点主要集中在优先购买权是否被有效放弃以及董事会决议的合法性上。
境外企业间转让境内股权应适用哪国法律及税务规定？
关于法律适用，此类境外企业间转让境内企业股权的行为属于涉外民事法律行为。根据中国法律规定，双方当事人可以在协议中自行选择处理合同争议所适用的法律，例如选择适用香港法律。若未做出选择，则适用与合同有最密切联系国家的法律，通常为大陆法律。但需特别注意，如果是中外合营企业或合作企业合同，则只能适用中国法律，不能协议排除。关于税务问题，根据中国税法规定，外国企业转让其在中国境内外商投资企业股权取得的转让收益（即超过其出资额的溢价部分），必须向中国税务机关缴纳预提所得税，税率通常为百分之二十。实务中，常见争议焦点在于转让收益的核算与认定，企业应提前进行税务筹划，确保依法纳税，避免引发税务稽查风险。操作指引上，建议交易双方在合同中明确法律适用条款，并主动向主管税务机关申报纳税，以规避潜在的偷漏税法律风险。
境外企业间股权转让金是否受中国外汇管理局控制？
关于股权转让金的支付与外汇管制问题，需要根据资金流转的路径来判断。如果转让双方均为境外企业，且股权转让金的支付行为完全发生在中国境外，即资金在境外进行流通与交割，那么该笔资金流转不受中国外汇管理局的直接控制。然而，实务操作中需要高度警惕的是，虽然资金在境外支付不受外管局管制，但境内企业在办理股权变更登记时，仍需向商务、工商等部门提交相关股权转让协议。同时，转让方依法负有就溢价收益缴纳预提所得税的义务，税务机关会对此进行监管。因此，即使资金在境外流转，各方仍需确保交易的真实性与合法性，不能因为资金未入境而忽视中国税务机关的申报与纳税义务，否则将面临严重的税务违法风险。常见争议焦点在于资金是否实际在境外支付以及是否通过虚假境外支付规避税务监管，建议企业在交易全程保留完整的支付凭证与沟通记录以备核查。
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