Mr. Chambers Yang has received an interview by China Business. During the interview, Mr. Yang pointed out some key legal issues arising from the campaign launched by some professionals to mainly challenge the current situations of independent directors being on the publicly traded companies in mainland China.
杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
挑战独董现状的运动主要聚焦哪些核心法律争议？
挑战独董现状的运动主要聚焦于独立董事的独立性缺失与权责利严重失衡这两大核心法律争议。在独立性方面，现行机制下独董往往由大股东或管理层提名并支付薪酬，导致其难以真正独立于控制权人，客观上削弱了其监督制衡的制度初衷。在权责利失衡方面，法律对独董在信息披露等证券违法案件中的连带赔偿责任日益严格，但独董在公司内部的信息获取渠道却极其有限，且薪酬待遇与其可能面临的巨额赔偿风险严重不匹配。这种高风险、低收益、弱知情权的现状，使得独董在履职时面临巨大的法律风险。实务中，一旦上市公司发生虚假陈述，独董极易被推定未尽勤勉尽责义务而承担连带责任，而如何证明自身已尽合理注意义务则成为抗辩难点。因此，该挑战运动实质上是对当前独董制度在独立性保障机制、责任认定标准及风险分散途径上存在缺陷的集中反映，亟需在司法裁判与公司治理实践中予以重构与平衡。
独立董事在虚假陈述案件中如何认定勤勉尽责及免责？
在虚假陈述等证券违法案件中，独立董事勤勉尽责的认定及免责标准是实务中的焦点与难点。根据现行法律原则与司法实践，独董并非内部执行董事，其勤勉尽责的标准应与其角色定位、信息获取能力及专业背景相适应，即主要表现为对上市公司日常运作的合理监督与对异常信号的审慎核查，而非对每一项交易底稿的实质审查。在免责认定上，独董若能证明其在履职过程中已经尽到了合理的注意义务，例如在审议相关文件时提出了质疑、要求公司补充说明并进行了独立调查，或者基于专业机构出具的专业意见产生了合理信赖，且不存在明显违法迹象，则可以作为免责事由。然而，实务中最大的风险在于，一旦出现系统性造假或隐蔽违规，独董往往难以自证清白。风险提示方面，独董绝不能仅作橡皮图章，必须保留完整的履职痕迹，如会议记录中的反对意见、质询邮件等；同时，应积极推动公司完善内控体系，在发现异常时果断采取内部调查或外部审计措施，以此作为未来可能面临诉讼时的抗辩屏障。
上市公司及独董应如何应对当前的履职风险与合规挑战？
面对当前严峻的履职风险与合规挑战，上市公司与独立董事需从制度完善与个人防范双管齐下。对于上市公司而言，应当切实保障独董的知情权，建立畅通、高效的信息报送机制，确保独董能够及时获取公司重大经营与财务信息；同时，应完善独董履职的内部支撑体系，如设立专门的独董办公机构，并考虑为独董购买责任保险，以合理分散其履职风险，避免因权责失衡导致优秀独董流失。对于独立董事个人而言，首先必须坚守独立性底线，在履职过程中保持职业怀疑态度，绝不盲目依赖大股东或管理层提供的单方面信息；其次，要建立严格的履职留痕机制，对每一次会议的审议过程、质询问题及公司回复进行书面记录并妥善保存；最后，在面临复杂或存疑的交易事项时，应主动聘请外部中介机构进行专项审计或法律审查，利用专业力量辅助决策。实务中，独董若发现公司存在重大违法违规嫌疑且内部纠正无望，应及时向监管机构报告，甚至选择主动辞职，以切断风险蔓延，切不可抱有侥幸心理而最终深陷连带赔偿的泥潭。
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