法律桥网友咨询：北京的公司是一家餐饮特许经营公司，我们上海是他们的代理公司，我们想以自己的名义开一家直营店，商标由北京的公司申请注册了，但注册证还没有下来，我们是不是可以开这家直营店。
北京杨文战律师解答：这家直营店与北京的公司是什么关系？你为什么会问可不可以开？
再咨询：我们就是想以自己的名义开一家直营店，这家直营店与北京没有任何关系，我们想开的这家直营店用的商标是人家北京注册的，所以问可不可以开。
广州辛巴哥哥律师解答：未经许可而使用人家的商标，可能构成商标侵权。除非你们之间的“代理”合同许可你们用他们的商标来开直营店。
上海杨春宝律师解答：同意广州辛巴哥哥律师的解答。需要补充说明的是，我国商标法也保护未注册商标，只是保护力度相对较弱，换言之，即使注册证没有下来，还不是一个注册商标，也受法律保护，不能擅自使用。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
商标在申请中能否使用？
商标在申请注册期间，申请人尚未取得注册商标专用权，但这并不意味着其他主体可以随意使用该商标。根据我国商标法律实践，商标法不仅保护注册商标，也对未注册商标提供一定程度的保护，尤其是已经使用并具有一定影响的未注册商标。如果他人未经许可在相同或类似商品上使用相同或近似商标，容易导致相关公众混淆的，可能构成商标侵权或不正当竞争。对于商标申请人而言，在申请期间使用商标属于商业行为，可以标注“商标申请中”或使用TM标记，但应注意保留使用证据，以便后续确权或维权。对于其他公司而言，如果知道某商标已由他人申请注册，仍擅自使用，可能面临权利人提起的侵权诉讼或行政投诉。即使商标尚未核准注册，权利人若能证明其先使用并有一定影响，也可以依据反不正当竞争法律原则主张权益。因此，在商标申请期间，他人在未获得授权的情况下不应擅自使用该商标。若确实需要使用，应与申请人签订商标使用许可合同或取得明确授权，并约定好使用范围、期限及后续注册成功后的权利安排，以规避法律风险。
未经许可使用他人申请中商标是否侵权？
未经许可使用他人申请中的商标，是否构成侵权需要结合具体情形判断。我国商标法保护注册商标权，也保护在先使用并有一定影响的未注册商标。商标注册申请一旦提交，申请人即享有申请在先的权利，但真正的专用权需待核准注册后才产生。然而，在注册审查期间，如果他人擅自使用与申请商标相同或近似的标识，并且造成市场混淆，申请人可以依据商标法关于未注册商标保护的规定或反不正当竞争法主张权利。具体而言，如果该商标在申请前已经实际使用并具有了一定的市场知名度，他人在相同或类似商品上使用相同或近似商标，容易导致相关公众误认的，可能构成侵权或不正当竞争。即使申请人尚未实际使用该商标，但基于申请在先原则，他人在知悉该申请后恶意抢注或搭便车使用，也会在后续注册成功后被追究侵权责任。因此，未经许可使用他人申请中的商标并非绝对安全，而是存在较高的法律风险。实务中，建议使用前进行商标检索，确认是否存在在先申请或注册，并征得权利人授权。否则，一旦权利人获得注册，使用方不仅面临停止使用、赔偿损失的风险，还可能导致已投入的品牌建设成本付诸东流。
代理公司能否以自己名义开直营店？
代理公司能否以自己名义开直营店并使用委托方商标，关键在于双方之间的合同约定以及授权范围。如果代理合同或特许经营合同中明确允许代理公司以自己名义开店并使用委托方商标，则按合同执行即可。但若合同仅约定代理销售或推广服务，并未授权代理公司使用商标开设直营店，那么代理公司擅自以自己名义开店并使用委托方商标，就属于未经许可的商标使用行为，可能构成商标侵权并违反合同义务。即使委托方的商标尚在申请注册期间，未取得注册证，但该商标作为未注册商标，只要其已经使用并具有一定影响，同样受到法律保护。代理公司不能以“商标尚未注册”为由擅自使用。此外，直营店在商业实践中通常指由品牌方直接经营的门店，代理公司以自己名义开设的店铺本质上是投资人或经营者为代理公司，不属于品牌方的直营店。这种操作容易导致消费者混淆，也可能被品牌方视为违约或侵权。实务中，代理公司若想以自己名义开店并使用品牌商标，应当事先与品牌方签订书面授权协议，明确授权范围、期限、费用及违约责任。否则，一旦发生纠纷，代理公司可能面临商标侵权赔偿、合同违约赔偿以及商誉损失等不利后果。因此，建议任何合作方在未取得明确书面授权前，切勿擅自使用他人商标，尤其是用于开设实体门店等商业经营活动。
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