关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)

文章摘要 本解释聚焦利用互联网、移动通讯终端及声讯台实施淫秽电子信息犯罪的法律适用,重点强化对涉及未成年人的淫秽电子信息的刑事打击。明确以牟利为目的传播含不满十四周岁未成年人淫秽信息的行为,降低入罪数量标准,并规定了情节严重与情节特别严重的倍数标准。同时,针对网站建立者、管理者允许或放任他人发布淫秽信息,以及电信业务经营者、互联网信息服务提供者提供接入、托管、存储、代收费等服务,或通过投放广告、提供费用结算方式资助淫秽网站的行为,明确了定罪处罚规则与共同犯罪认定。还规定了明知的推定情形、未经处理的累计计算、单位犯罪及罚金适用原则,为司法实践提供了具体操作依据。

为依法惩治利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息,通过声讯台传播淫秽语音信息等犯罪活动,维护社会秩序,保障公民权益,根据《中华人民共和国刑法》、《全国人民代表大会常务委员会关于维护互联网安全的决定》的规定,现对办理该类刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下:

第一条 以牟利为目的,利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息的,依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定定罪处罚。

以牟利为目的,利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播内容含有不满十四周岁未成年人的淫秽电子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚:

(一)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件十个以上的;

(二)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件五十个以上的;

(三)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章等一百件以上的;

(四)制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息,实际被点击数达到五千次以上的;

(五)以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息,注册会员达一百人以上的;

(六)利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用,违法所得五千元以上的;

(七)数量或者数额虽未达到第(一)项至第(六)项规定标准,但分别达到其中两项以上标准一半以上的;

(八)造成严重后果的。

实施第二款规定的行为,数量或者数额达到第二款第(一)项至第(七)项规定标准五倍以上的,应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”;达到规定标准二十五倍以上的,应当认定为“情节特别严重”。

第二条 利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息的,依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定定罪处罚。

利用互联网、移动通讯终端传播内容含有不满十四周岁未成年人的淫秽电子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十四条第一款的规定,以传播淫秽物品罪定罪处罚:

(一)数量达到第一条第二款第(一)项至第(五)项规定标准二倍以上的;

(二)数量分别达到第一条第二款第(一)项至第(五)项两项以上标准的;

(三)造成严重后果的。

第三条 利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组,成员达三十人以上或者造成严重后果的,对建立者、管理者和主要传播者,依照刑法第三百六十四条第一款的规定,以传播淫秽物品罪定罪处罚。
第四条 以牟利为目的,网站建立者、直接负责的管理者明知他人制作、复制、出版、贩卖、传播的是淫秽电子信息,允许或者放任他人在自己所有、管理的网站或者网页上发布,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚:

(一)数量或者数额达到第一条第二款第(一)项至第(六)项规定标准五倍以上的;

(二)数量或者数额分别达到第一条第二款第(一)项至第(六)项两项以上标准二倍以上的;

(三)造成严重后果的。

实施前款规定的行为,数量或者数额达到第一条第二款第(一)项至第(七)项规定标准二十五倍以上的,应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”;达到规定标准一百倍以上的,应当认定为“情节特别严重”。

第五条 网站建立者、直接负责的管理者明知他人制作、复制、出版、贩卖、传播的是淫秽电子信息,允许或者放任他人在自己所有、管理的网站或者网页上发布,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十四条第一款的规定,以传播淫秽物品罪定罪处罚:

(一)数量达到第一条第二款第(一)项至第(五)项规定标准十倍以上的;

(二)数量分别达到第一条第二款第(一)项至第(五)项两项以上标准五倍以上的;

(三)造成严重后果的。

第六条 电信业务经营者、互联网信息服务提供者明知是淫秽网站,为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费等服务,并收取服务费,具有下列情形之一的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚:

(一)为五个以上淫秽网站提供上述服务的;

(二)为淫秽网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道等服务,收取服务费数额在二万元以上的;

(三)为淫秽网站提供代收费服务,收取服务费数额在五万元以上的;

(四)造成严重后果的。

实施前款规定的行为,数量或者数额达到前款第(一)项至第(三)项规定标准五倍以上的,应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”;达到规定标准二十五倍以上的,应当认定为“情节特别严重”。

第七条 明知是淫秽网站,以牟利为目的,通过投放广告等方式向其直接或者间接提供资金,或者提供费用结算服务,具有下列情形之一的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的共同犯罪处罚:

(一)向十个以上淫秽网站投放广告或者以其他方式提供资金的;

(二)向淫秽网站投放广告二十条以上的;

(三)向十个以上淫秽网站提供费用结算服务的;

(四)以投放广告或者其他方式向淫秽网站提供资金数额在五万元以上的;

(五)为淫秽网站提供费用结算服务,收取服务费数额在二万元以上的;

(六)造成严重后果的。

实施前款规定的行为,数量或者数额达到前款第(一)项至第(五)项规定标准五倍以上的,应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”;达到规定标准二十五倍以上的,应当认定为“情节特别严重”。
第八条 实施第四条至第七条规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定行为人“明知”,但是有证据证明确实不知道的除外:

(一)行政主管机关书面告知后仍然实施上述行为的;

(二)接到举报后不履行法定管理职责的;

(三)为淫秽网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务,收取服务费明显高于市场价格的;

(四)向淫秽网站投放广告,广告点击率明显异常的;

(五)其他能够认定行为人明知的情形。

第九条 一年内多次实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息行为未经处理,数量或者数额累计计算构成犯罪的,应当依法定罪处罚。

第十条 单位实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的,依照《中华人民共和国刑法》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员定罪处罚,并对单位判处罚金。

第十一条 对于以牟利为目的,实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的,人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节,依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。

第十二条 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和本解释所称网站,是指可以通过互联网域名、IP地址等方式访问的内容提供站点。

以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息为目的建立或者建立后主要从事制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息活动的网站,为淫秽网站。

第十三条 以前发布的司法解释与本解释不一致的,以本解释为准。

最后编辑于:2024-05-26 11:40

杨春宝一级律师简介

杨春宝一级律师,大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任,大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年,长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务,尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验,并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单,代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团,具有上市公司独立董事任职资格,系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多

常见法律问题

涉及未成年人的淫秽电子信息犯罪如何认定?

对于以牟利为目的,利用互联网或移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播含有不满十四周岁未成年人的淫秽电子信息,法律规定了显著低于普通淫秽信息的入罪数量标准。具体而言,视频文件十个以上、音频文件五十个以上、电子刊物图片文章一百件以上、实际被点击数五千次以上、注册会员一百人以上、违法所得五千元以上,或者数量数额分别达到其中两项标准一半以上,均构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。达到上述标准五倍以上的认定为情节严重,二十五倍以上的认定为情节特别严重。对于不以牟利为目的的传播行为,涉及未成年人的入罪数量为普通标准的二倍,即视频文件二十个以上、音频文件一百个以上等,或者同时达到两项以上标准,或造成严重后果的,以传播淫秽物品罪定罪处罚。实务中需特别注意,涉案内容是否包含不满十四周岁未成年人,直接决定入罪门槛的高低,辩护时应重点审查电子数据的鉴定意见,确认年龄认定是否确凿,以及数量计算方式是否符合司法解释规定的累计规则。同时,对于以会员制方式传播的,注册会员人数计算是否剔除重复注册、无效账号等,也是常见争议焦点。

网络平台管理者放任用户发布淫秽信息是否担责?

网站建立者、直接负责的管理者明知他人制作、复制、出版、贩卖、传播的是淫秽电子信息,仍然允许或者放任他人在自己所有或管理的网站、网页上发布,将依法承担刑事责任。若以牟利为目的,放任行为达到一定数量或数额标准,如淫秽视频文件五十个以上、音频文件二百五十个以上、图片文章五百件以上、实际被点击数二万五千次以上、注册会员五百人以上、违法所得二万五千元以上,或者分别达到相应标准两项以上且每项达到二倍以上,或者造成严重后果的,以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。数量数额达到更高倍数的,还可能认定为情节严重或情节特别严重。若不以牟利为目的,放任行为造成淫秽视频文件一百个以上、音频文件五百个以上等情形,或者分别达到两项以上标准且每项五倍以上,或者造成严重后果的,以传播淫秽物品罪论处。实务中,平台管理者是否构成明知的认定尤为关键。司法解释列举了行政主管机关书面告知后仍实施、接到举报后不履行法定管理职责、服务收费明显高于市场价格、广告点击率明显异常等情形,可以推定明知,但有证据证明确实不知道的除外。因此,平台应当建立完善的内容审核与举报处置机制,及时删除违法信息并保留操作记录,以降低刑事风险。

为淫秽网站提供网络服务或资金支持有何刑事风险?

电信业务经营者、互联网信息服务提供者明知是淫秽网站,仍为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费等服务并收取费用,将可能构成传播淫秽物品牟利罪。入罪情形包括:为五个以上淫秽网站提供上述服务;收取服务费数额在二万元以上;提供代收费服务收取服务费五万元以上;或造成严重后果。数量数额达到五倍以上认定为情节严重,二十五倍以上认定为情节特别严重。另外,明知是淫秽网站,以牟利为目的,通过投放广告等方式直接或间接提供资金,或提供费用结算服务的,以共同犯罪论处。包括向十个以上淫秽网站投放广告或提供资金、投放广告二十条以上、向十个以上淫秽网站提供费用结算服务、提供资金数额五万元以上、收取费用结算服务费二万元以上等情形。实务中,服务商应建立严格的客户资质审查机制,对明显异常的流量、内容或收费标准保持警觉。一旦收到主管部门通知或用户举报,必须依法采取断开链接、停止接入、关闭结算通道等措施。同时,服务费明显高于市场价格、广告点击率异常等事实,会成为推定明知的重要证据。辩护空间主要体现在是否确实不知情、是否履行了合理注意义务、服务行为与淫秽内容传播之间的因果关系等方面。建议相关企业建立合规审查流程,避免因技术中立抗辩不被采纳而面临刑事责任。

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